Die Verbriefung von Darlehensforderungen - Risiken des Anlegers (eBook)

Wiebke Wesser (Autor)

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2019
XVII, 253 Seiten
Springer Berlin Heidelberg (Verlag)
978-3-662-58813-0 (ISBN)

Infos

Das Buch setzt sich mit der Verbriefung von Darlehensforderungen in Gestalt forderungsbesicherter Wertpapiere auseinander und legt den Schwerpunkt auf die damit einhergehenden Risiken des Anlegers. Der Verbriefungsvorgang wird allgemein dargestellt und anhand einer Beispielstransaktion nach deutschem Recht eingeordnet. M?gliche Risiken werden untergliedert in allgemeine, objekt-, struktur-, personen-, umfeld- und bewertungsbedingte Risiken sowie nach Durchsetzungsrisiken und unter Ber?cksichtigung von Wechselwirkungen eingehend beleuchtet. Zur Kl?rung etwaiger Schadensersatzanspr?che werden die Risiken im Rahmen vorvertraglicher Aufkl?rungspflichten, der Verm?gensverwaltung, Verm?gensbetreuung, Anlageberatung und Anlagevermittlung sowie der Prospekthaftung differenziert auf ihre Aufkl?rungspflichtigkeit hin untersucht. Weitergehend werden in Betracht kommende K?ndigungsrechte des Anlegers bei Risikorealisierung untersucht, wobei sich die Arbeit intensiv mit der Anwendbarkeit der ?? 313, 314 und 490 Abs. 1 BGB auf Inhaberschuldverschreibungen besch?ftigt.

Inhalt

Vorwort 6
Inhaltsverzeichnis 7
Abkürzungsverzeichnis 13
Kapitel 1: Einleitung 18
Kapitel 2: Ablauf der Verbriefung 28
A. Zusammensetzung des zu verbriefenden Portfolios 29
B. Übertragung des Portfolios 30
C. Verwaltung des Portfolios 33
D. Rating und Absicherungsmaßnahmen 34
I. Diversifikation des Portfolios 36
II. „Übersicherungen“ 36
III. Reservekonto 37
IV. Subordination 37
V. Externe Absicherungsmaßnahmen insbesondere Liquiditätsfazilität und Zinsswap
E. Emission der Wertpapiere 40
F. Beispieltransaktion 43
I. Auswahl der Forderungen und Arrangement 44
II. Übertragung des Portfolios 44
III. Verwaltung des Portfolios 45
IV. Gestaltung der Wertpapiere und Absicherungsmaßnahmen 46
Kapitel 3: Rechtliche Struktur 50
A. Verbriefungsgegenstand 51
I. Entstehung der Darlehensforderungen 51
1. Schriftform und Pflichtangaben 53
2. Widerrufsrecht des Darlehensnehmers 54
II. Einwendungen und Einreden, insbesondere Aufrechnung 56
III. Vorzeitige Erfüllung 57
IV. Kündigung des Darlehensnehmers 58
V. Kündigung des Darlehensgebers 59
B. Übertragung des Portfolios 60
I. Rechtskaufvertrag 60
1. Gesetzliches Haftungskonzept 62
2. Vertragliches Haftungskonzept 65
a) Haftung für die Einhaltung der Auswahlkriterien 65
b) Haftung für Forderungen aus widerrufenen Darlehensverträgen 66
c) Haftung bei Aufrechnung 67
d) Ausschluss der gesetzlichen Mangelgewährleistungsrechte 67
II. Abtretung der Darlehensforderungen 69
1. Abtretungshindernisse 69
a) Bankgeheimnis und Datenschutz 69
b) Zession an eine „Nichtbank“ 71
2. Rechtsfolgen der Abtretung 76
3. Abtretung von Kündigungsrechten 78
III. Exkurs: Verbot von Wiederverbriefungen nach der STS-VO 80
C. Verwaltung des Portfolios 82
I. Forderungsverwaltung durch die Bank 83
1. Geschäftsbesorgungsvertrag mit dienstvertraglichem Charakter und Einzugsermächtigung 83
2. Außergerichtlicher und gerichtlicher Forderungseinzug 84
II. Back-Up Servicing 85
D. Emission der Wertpapiere 86
I. Emission der Inhaberschuldverschreibung 86
II. Handel mit der Inhaberschuldverschreibung 88
III. Rechtliche Einordnung der Zahlungsansprüche 89
1. Einordnung des Rückzahlungsanspruchs 89
a) Meinungsstand 89
aa) Abstraktes Schuldversprechen 89
bb) Darlehensrechtlicher Rückzahlungsanspruch 90
b) Eigene Ansicht 91
2. Einordnung der Zinsansprüche 94
IV. Beschränkungen der Zahlungsansprüche 96
1. Subordination 96
a) Rechtliche Einordnung 99
aa) Abrede zur Fälligkeit und Erfüllbarkeit 99
bb) Pactum de non petendo 99
cc) Aufschiebend bedingter Erlassvertrag mit Besserungsschein 100
dd) Aufschiebende Bedingung 101
ee) Vertrag zugunsten Dritter 101
ff) Keine Nachrangabrede i. S. v. § 39 Abs. 2 InsO 105
gg) Zwischenergebnis 105
b) Wirksamkeit 105
2. Haftungsausschluss 107
a) Rechtliche Einordnung 108
b) Wirksamkeit 108
Kapitel 4: Risiken des Anlegers 110
A.  Allgemeine Risiken 111
I. Zinsänderungsrisiko des Wertpapiers 111
II. Risiko eingeschränkter Fungibilität und Kursschwankungen 112
III. Währungsrisiken des Wertpapiers 112
IV. Inflationsrisiko des Wertpapiers 112
V. Kündigungsrisiken des Wertpapiers 112
VI. Mit den §§ 5 ff. SchVG einhergehende Risiken 113
B. Objektbedingte Risiken 114
I. Ökonomische Risiken 114
1. Ausfallrisiken der verbrieften Darlehensforderungen 114
2. Liquiditätsrisiken der verbrieften Darlehensforderungen 115
3. Zinsänderungsrisiken der verbrieften Darlehensforderungen 116
4. Konzentrationsrisiken der verbrieften Darlehensforderungen 116
II. Veritätsrisiken 117
1. Unwirksamkeit und Vertragsanpassungen der verbrieften Darlehen 117
2. Widerrufsrecht des Darlehensnehmers 117
3. Einwendungen und Aufrechnungen des Darlehensnehmers 118
4. Vorzeitige Erfüllung des Darlehensnehmers 118
5. Kündigung des Darlehensnehmers 119
6. Absicherungen durch Garantien 119
C. Strukturbedingte Risiken 119
I. Kostenrisiko 120
II. Subordinationsrisiko 121
D. Personenbedingte Risiken 121
I. Insolvenz des Originators 122
1. Risiko der rechtlichen Umqualifizierung 122
2. Anfechtungsrisiko 124
3. Kein Wahlrecht des Insolvenzverwalters im Hinblick auf die Darlehensforderungen 125
4. Wahlrecht des Insolvenzverwalters bei Mangelhaftigkeit 125
II. Insolvenz der Zweckgesellschaft 127
1. Insolvenzrechtliche Behandlung der Zins- und Rückzahlungsansprüche 128
2. Weitere Folgen 128
III. Risiken im Hinblick auf den Servicer 128
IV. Risiken im Hinblick auf Sicherheits- und Liquiditätsgeber 130
V. Die Bank als „multifunktionales Element“ 130
VI. Interessenkonflikte 131
E. Umfeldbedingte Risiken 132
I. Marktrisiken 132
II. Rechtsrisiken 133
F. Bewertungsbedingte Risiken 134
G. Durchsetzungsrisiken 136
I. Durchsetzung von Forderungen der Zweckgesellschaft gegen den Originator 137
II. Risiko der Komplexität im Streitfall 137
H. Wechselwirkungen 138
Kapitel 5: Schadensersatzansprüche des Anlegers 139
A. Vorvertragliche Aufklärungspflichten der Zweckgesellschaft 139
B. Vermögensverwaltung 142
I. Einhaltung der Anlagerichtlinien 142
II. Beratungspflichten des Vermögensverwalters 144
III. Besonderheiten bei institutionellen Anlegern nach CRR- und STS-VO 145
C. Vermögensbetreuung durch den Anlageberater 146
D. Anlageberatung und Anlagevermittlung 149
I. Anlegergerechte Beratung 151
1. Anlegergerechtigkeit nach der Bond-Rechtsprechung 151
2. Verhältnis zu den Anlegerklassifizierungen in § 67 WpHG 153
a) Meinungsstand 153
b) Eigene Ansicht 154
3. Verhältnis zu den Sorgfaltsanforderungen an institutionelle Anleger nach CRR- und STS-VO 155
a) Harmonisierungsintensität 157
b) Harmonisierungsreichweite 157
c) Zwischenergebnis 159
4. Fazit 160
II. Anlagegerechte Beratung 161
1. Aufklärungspflichtigkeit der grundlegenden Funktionsweise 164
2. Aufklärungspflichtigkeit allgemeiner Risiken 164
3. Aufklärungspflichtigkeit objektbedingter Risiken 165
4. Aufklärungspflichtigkeit strukturbedingter Risiken 168
5. Aufklärungspflichtigkeit personenbedingter Risiken 169
6. Aufklärungspflichtigkeit umfeldbedingter Risiken, insbesondere von Rechtsrisiken 173
7. Aufklärungspflichtigkeit bewertungsbedingter Risiken 173
8. Aufklärungspflichtigkeit von Durchsetzungsrisiken 174
9. Aufklärungspflichtigkeit von Wechselwirkungen 174
10. Aufklärungspflichten bei indirekten Investitionen 174
III. Aufklärung mittels Prospekten 175
IV. Haftung für Pflichtverletzungen 178
1. Verschulden 178
2. Kausalität 178
3. Rechtsfolgen 179
4. Verjährung 180
V. Konkurrierende Anspruchsgrundlagen 181
VI. Ausblick: Vorgaben zum Vertrieb an Kleinanleger nach STS-VO 181
E. Prospekthaftung 183
I. Richtigkeit und Vollständigkeit des Prospekts 184
II. Spezialgesetzliche Prospekthaftung 185
1. Anspruchsgegner 186
2. Haftung 187
3. Verhältnis der Prospekthaftung von Originator und Zweckgesellschaft zu den Offenlegungspflichten nach CRR- und STS-VO 188
III. Bürgerlich-rechtliche Prospekthaftung im engen Sinne 189
1. Anspruchsgegner 189
2. Haftung 190
3. Verhältnis zur spezialgesetzlichen Prospekthaftung 191
a) Meinungsstand 191
b) Eigene Ansicht 192
IV. Bürgerlich-rechtliche Prospekthaftung im weiten Sinne 194
1. Anspruchsgegner 195
2. Haftung 195
3. Verhältnis zur Haftung aus Beratungsvertrag 195
V. Prospekthaftung bei indirekten Investitionen 196
Kapitel 6: Kündigungsrechte des Anlegers 197
A. Vertragliche Kündigungsrechte 198
I. Insolvenz der Zweckgesellschaft 199
II. Zahlungsausfälle 200
III. Pflichtverletzungen gegenüber sonstigen Transaktionsbeteiligten 201
IV. Rechtswidrigkeit der Vertragsdurchführung 201
V. Zum abschließenden Charakter vertraglicher Kündigungsrechte 202
B. Zur Anwendbarkeit des § 314 BGB 203
I. Vertragliches Schuldverhältnis 204
II. Dauerschuldverhältnis 207
III. Keine „Verkaufsalternative“ 210
IV. Kündigungsausschluss bei bereits initiierter Beschlussfassung entsprechend § 5 SchVG 210
V. Inhaltliche Reichweite eines beschlossenen Kündigungsverzichts entsprechend § 5 SchVG 212
VI. Zwischenergebnis 212
VII. Kündigungsfolgen 213
VIII. Keine Rückwirkung einer Beschlussfassung entsprechend § 5 SchVG 213
C. Zur Anwendbarkeit des § 490 Abs. 1 BGB 218
D. Zur Anwendbarkeit des § 313 BGB 223
I. Keine Beschränkung auf den ersten Nehmer 223
II. Verhältnis zu § 314 BGB 225
III. Vorrang der Vertragsanpassung und kollektive Bindung 228
IV. Kündigung und Kündigungsfolgen 230
E. Einzelne Kündigungsgründe 230
I. Kündigung wegen der Realisierung allgemeiner Risiken 230
1. Zinsänderungsrisiko des Wertpapiers 230
2. Eingeschränkte Fungibilität und Kursschwankungen 231
3. Währungs- und Inflationsrisiken 232
4. Kündigungsrisiken des Wertpapiers 232
5. Mit den §§ 5 ff. einhergehende Risiken 232
II. Kündigung wegen der Realisierung besonderer Risiken 233
1. Vermögensverfall der Zweckgesellschaft 234
a) Vermögensverfall wegen Wertverfalls des Portfolios 234
b) Vermögensverfall aus anderen Gründen 236
c) Einschränkungen durch vertragliche Kündigungsrechte 237
2. Insolvenzrisiko des Originators 239
3. Risiken im Hinblick auf den Servicer 240
4. Risiken im Hinblick auf Sicherheits- und Liquiditätsgeber 241
5. Realisierung von Marktrisiken 242
6. Realisierung von Rechtsrisiken 242
7. Realisierung von Bewertungsrisiken 243
III. Kündigung wegen erheblicher Pflichtverletzung 244
1. Kündigung wegen Zahlungsverzugs 244
2. Kündigung wegen subordinationswidriger Zahlungen 245
3. Kündigung wegen zweckwidriger Mittelverwendung 245
4. Kündigung wegen fehlerhafter Prospektangaben 247
Kapitel 7: Zusammenfassung und Schluss 251
A. Thesen 251
B. Schluss 258
Literatur 261

Produkt-Details

• Erscheint lt. Verlag: 6.6.2019
• Reihe/Serie: Bibliothek des Bank- und Kapitalmarktrechts
• Reihe/Serie: Bibliothek des Bank- und Kapitalmarktrechts
• Zusatzinfo: XVII, 253 S. 2 Abb.
• Sprache: deutsch
• Themenwelt: Recht / Steuern ► Privatrecht / Bürgerliches Recht
• Themenwelt: Recht / Steuern ► Wirtschaftsrecht
• Themenwelt: Wirtschaft ► Betriebswirtschaft / Management
• Schlagworte: Banking • Forderungsbesicherte Wertpapiere • Investments and Securities • STS-Verordnung • Subprime-Krise • True-Sale-Transaktion • Verbriefungsmarkt
• ISBN-10: 3-662-58813-7 / 3662588137
• ISBN-13: 978-3-662-58813-0 / 9783662588130